河北省高级人民法院主办
首页法院概况法院动态诉讼指南法官论坛执行视窗法律法规法苑文化裁判文书法院公告文化建院

 

民法总则述学示讲(一)

《民法总则》总体介绍及第一章“基本规定”

  发布时间:2017-05-15 15:46:45


 

《民法总则》总体介绍及第一章“基本规定”

述学示讲提纲

(参考王轶、杨立新、杜涛、王利明、张新宝、柳经纬

授课和相关文章整理)

开篇的话:

民法总则3月份颁布后,将于今年101日施行。民法总则实施前,做为司法裁判者,我们对新法的内容不应该只是一个简单的了解,而是应该深入研究学习,对立法宗旨有正确的认识、对条文要义有准确的理解,这样才能保证我们正确适用法律,保证我们公平公正裁判。学习的方法就目前而言还是应当以自学为主,好在大家都有较好的法学功底和实践经验,也有出色的理解能力和接受能力,更有能够立竿见影、行之有效的学习方法。更有幸的是我们当中的大多数人同志参加了京津冀三地法院组织的王轶教授的视频讲座培训,还有一部分同志参加了杨立新教授、杜涛副主任的讲座培训。使这两次学习培训的成果有所扩展、深化和提升;使全院民商事审判法官、人民陪审员和其他办案辅助人员对民法总则有更全面的了解和把握、对正确理解和适用总则条文有更深认识;为新法的全面实施做好充分准备。我们决定在全院开展《民法总则》“述学示讲”培训活动。共安排了8位同志备课,准备分章节讲解,争取在8月底结束。所谓“述学”就是汇报学习成果,“示讲”就是带头示范宣讲。作用就是将个人或少数人的学习成果传导、转化、扩展到多数或全体同志。至少能够促进自我提高。今天是“述学示讲”的第一课,也是我的个人学习汇报。

我要汇报的共有三部分内容:

第一部分:我国民法典的立法进程

第二部分:民法总则与民法通则相比较的重大变化

第三部分:对总则“基本规定”条文的理解

第一部分:民法典的立法进程——百年民法典

一、新中国建国前后的民事立法概况(破旧立新时期)

n     1、新中国建国前民事立法

n     2、新中国建国前共产党领导下的民事立法

n     3、新中国成立后的民事立法

(百年民法典列表)

1、建国前民事立法。我国古代立法刑民不分,直至清朝末期,清政府在民众变法图强的要求和日本明治维新成功的启示下,引进西方法律文化,在沈家本等人主持下1911年完成大清民律草案日本学者松冈义正、志田钾太郎参与起草,包括总则、债权编、物权编、亲属编、继承编五编,这是我国第一部民律草案,因辛亥革命爆发胎死腹中。民国时期的北洋政府在1926年完成第二个民律草案包括总则、债编、物权编、亲属编、继承编五编,因北伐战争无疾而终。国民政府1929年到1931年先后颁布民法典总则、债、物权、亲属和继承五编和公司法、票据法、保险法、海商法四部商事特别法,成为“六法全书”的组成部分(六法:宪法、民法、民诉法、刑法、刑诉法、行政法),是中国历史上第一个完善的民商法体系。新中国建国前,19492月,中共中央发布的《关于废除国民党的<六法全书>和确定解放区的司法原则的指示》废除了这个民法典。现在这个民法典只在台湾地区适用。

2、建国前共产党领导下的土地革命时期、抗日战争时期、解放战争时期的民事立法这一时期虽然没有系统的民事立法,但是不同阶段、不同地区都有保护广大农民等基本群众利益、促进中国革命进程的单行法规、条例、命令等具有民法内容或民法性质的法令出现。

三个历史阶段在民事立法领域突出的是土地立法、劳动立法和婚姻立法。如工农民主政权时期的《井冈山土地法》、《兴国土地法》、闽西《关于土地问题决议案》,《中华苏维埃共和国劳动法》,《中华苏维埃共和国婚姻法》;抗日民主政权时期的《陕甘宁边区土地条例》,《陕甘宁边区劳动保护条例草案》,《陕甘宁边区继承条例》,《陕甘宁边区婚姻条例》,还有一些包括房屋典当租赁、土地租佃、工商贸易、妇权解放、红军婚姻保护等方面民法性质的立法例;解放战争时期的重要立法是《土地法大纲》,由于解放战争进程较快,各解放区的民事司法基本延用边区和根据地法律。有资料显示,谢觉哉等老一辈法学家在此阶段曾经尝试草拟民法典等法律,但没有取得成果的记录。建国前的19492月,中共中央发布的《关于废除国民党的<六法全书>和确定解放区的司法原则的指示》,明确提出:“在无产阶级领导的、以工农联盟为主体的、人民民主专政的政权下,国民党的《六法全书》应该废除,人民的司法工作不能再以国民党的《六法全书》作依据,而应该以人民的新的法律作依据。在人民的新的法律还没有系统地发布以前,则应该以共产党的政策以及人民政府和人民解放军所已发布的各种纲领、法律、条例、决议作依据。在目前人民的法律还不完备的情况下,司法机关的办事原则应该是:有纲领、法律、命令、条例、决议规定者,从纲领、法律、命令、条例、决议之规定;无纲领、法律、命令、条例、决议规定者,从新民主主义的政策。

3、新中国成立后的民事立法。建国之初,国民经济处于恢复时期,民事立法也受到重视。19499月,中国人民政治协商会议第一次会议通过的《共同纲领》宣布废除国民党反动统治的伪法统,在“总纲”中确立了新中国民事立法的基本原则:(1)没收官僚资本归人民的国家所有;(2)将封建半封建的土地所有制改变为农民的土地所有制;(3)保护国家的公共财产和合作社的财产,保护工人、农民、小资产阶级和民族资产阶级的经济利益及其私有财产;(4)废除束缚妇女的封建制度,妇女享有与男子平等的权利,实行男女婚姻自由 。根据这些原则,加强民事立法工作,取得了一定成绩。建国初的民事立法基本是按照共同纲领确定的原则,破除旧的法律秩序,创设新的法律关系和法律秩序。⑴土地制度,中央政府1950630颁布《中华人民共和国土地改革法》明确当时中国社会最基本的生产资料——土地归农民所有。⑵婚姻家庭制度,1950430颁布《中华人民共和国婚姻法》。⑶债务问题,政务院1950720颁布《新区农村债务处理办法》废除解放前农民所欠地主的债务。⑷合同领域,政务院财经委颁布《机关、国营企业、合作社签订合同契约暂行办法》,贸易部发布《关于认真订立与严格执行合同的决定》。19501114,贸易部发布的《关于取缔投机商业的几项指示》,明确了8种扰乱市场的投机商业行为。⑸知识产权保护。1950728,政务院第四十三次政务会议批准公布了《商标注册暂行条例》;同年811日,政务院第四十五次会议批准了《保障发明权与专利权暂行条例》等。这些法律制度的建立基本颠覆和摧毁了旧体制的民商法律体系,或者说是建立了全新的尚不完整的民商法律体系。

二、改革开放前的民事立法情况(低谷时期)

19549月20日,一届全国人大一次会议审议通过了《宪法》。这是新中国第一部社会主义性质的宪法。它对我国在过渡时期的总路线和总任务、国体和政体、经济制度等作了明确规定。在第一章总纲中的第5条到第16条规定了所有制形式、对不同所有制主体生产资料保护、对继承权、劳动权的保护;在第三章公民的基本权利和义务(85——103条)中更是具体规定了对公民个人的平等权、人身权、劳动权、休息权、婚姻自主权、文选艺术创作权、科学技术创造权以及对妇女儿童特殊保护等诸多私权利的保护。在公民义务中特别规定:中华人民共和国的公共财产神圣不可侵犯。爱护和保卫公共财产是每一个公民的义务。

据此,全国人大常委会着手组织起草民法典。于19562月形成民法草案,内容包括总则、所有权、债、继承,共四编525条。该草案以1922年苏俄民法典为蓝本,把亲属法排斥于民法之外,婚姻家庭也被认为不属于民法范畴,没有规定物权而只规定了所有权。因为1957年开始的反右运动,立法工作中断,该民法草案搁置。1960年,党和国家开始纠正“左”倾错误,决定对国民经济实行“调整、巩固、充实、提高”的方针。在这一背景下,民事立法工作又有了新进展,出台了一些政策和法规。中共中央19613月颁布《农村人民公社工作条例(草案)》(即“农业六十条”,后来又有修正条例20条),6月通过《关于改进商业工作的若干规定(试行草案)》(即“商业四十条”),9月通过《国营工业企业工作条例(草案)》(即“工业七十条”)。国务院1963年颁布《商标管理条例》、《发明奖励条例》、《技术改进条例》等。

1962年,毛泽东同志针对当时的立法情况和法律虚无主义思潮,指出:“不仅刑法要,民法也需要,现在是无法无天。没有法律不行,刑法、民法一定要搞。” 同年9月,开始第二次民法草案的起草工作,并于19647月形成《民法草案(试拟稿)》。该草案分为总则、财产的所有、财产的流转三编,共24262条。第一编“总则”分为5章,包括民法的任务、基本原则、参与经济关系的单位和个人、制裁和时效、适用范围。第二编“财产的所有”分为4章,包括通则、国家财产、集体财产、个人财产。第三编“财产的流转”分为15章,包括通则、预算关系、税收关系、信贷关系、借贷关系、储蓄关系、结算关系、物资分配关系、商品购销关系、农副产品收购关系、买卖关系、基本建设工程关系、运输关系、租赁关系、劳动报酬关系。这个“全新”的体例,将“继承”和“侵权行为”排除在外,将预算、税收等财政关系及劳动工资报酬等劳动关系纳入其中。是当时高度集中的计划经济体制的表现。这次民法起草工作仍因1964年开始的“四清”运动和1966年开始的文化大革命而中断。

这期间,人民法院办理民事案件的主要参照依据是1963828日“最高人民法院关于贯彻执行民事政策几个问题的意见和意见的(修正稿)”,其中主要内容有两部分:一、关于财产权益纠纷方面的问题(一)土地、山林、水利纠纷问题(二)房屋纠纷问题 二、关于婚姻家庭纠纷方面的问题(一)离与不离的基本原则界限问题(二)重婚问题(三)买卖婚姻问题(四)保护军婚问题(五)离婚案件中的财产和生活费问题主要是各种财产应如何处理的问题 (六)继承问题

这个意见出台的历史背景,可以从文件的首部原文中了解“全国各级人民法院在党的领导下,根据党的政策和国家法律,审理了大量的民事案件,开展了法纪宣传教育工作,积累了丰富的经验,取得了很大的成绩。但是,民事审判工作也存在着不少问题。为了更好地贯彻执行民事审判政策,现在仅就民事审判工作中有关财产权益和婚姻家庭两个方面所存在的主要问题,根据党的政策,国家的法律、法令及各地的审判实践经验提出一些意见。”

这其中,在民事财产权利领域的“以土改确权为准”和“以四固定为准”最具深远影响。还有现在已经不常见的对“典当”(相当于现在的实物质押借贷)“房屋代管”关系的调整等。

1对土改遗留问题的处理,一般的应该以土改时决定的产权为准,当时决定归谁所有,即应归谁所有,不再变动。

2集体与集体之间因公社体制调整、调整插花地和合作化、公社化的遗留等问题引起的纠纷,应当根据1962年2月13日中央关于改变农村人民公社基本核算单位问题的指示的原则精神,原来“四固定”的土地,如果是合理的或者大体上合理的可以基本不动,个别调解。四固定,是60年代初国家重要的农业政策之一。以土地改革确权和农业合作化为基础,根据实际情况对农村集体所有的土地(山林、水面、草原)、牲畜、农具、劳动力进行统一调整和固定,本着属地原则,兼顾有利生产、方便管理,将土地等生产资料划归就近的生产队集体所有(《农村人民公社工作条例修正草案》第20)

3,离与不离界限:——见原文

4,寡妇再婚:——原文最后一条

三、改革开放后的民事立法(蓬勃发展时期

党的十一届三中全会以后,民法典的制定工作再次提上议事日程。197911月,全国人大常委会法制委员会专门成立了由有关专家参加的民法起草小组,开始了第三次民法起草工作,至19825月,先后草拟了4个民法草案。这就是:1980年的民法草案(征求意见稿),共六编501条;19814月的民法草案(征求意见二稿),共六编426条;19817月的民法草案(第三稿),共八编510条;1982年的民法草案(第四稿),共有民法的任务和基本原则、民事主体、财产所有权、合同、智力成果权、财产继承权、民事责任和其他规定八编465条。

1982年前后,我国的民事立法在指导思想上有了重大转变,即先分别制定民事单行法(或单行民事法律),在条件具备时再制定民法典。这是因为,在当时要制定一部民法典的条件还不具备。一方面,民法典本身涉及的面十分广泛、问题非常复杂,但是我国的经济体制改革才刚刚开始,许多问题还处于萌芽状态或者说还很不明朗,还缺乏相应的经验;另一方面,民法的理论研究也很不充分 。当时的彭真委员长在民法座谈会上的讲话中指出:民法不是短期间可以制定的,“一方面要搞民法,另一方面要搞单行法,民法和单行法可以同时并进。单行法各部门都可以搞,还可以先搞条例、规章、制度或其他行政法规。也可以把民法草案中比较成熟的部分,作为单行法规先提出审议、公布。” 因此,在研究起草民法典的同时,我国陆续制定了大量的民事单行法律。

由于实行改革开放,我国的社会主义商品经济不断发展,就为民事立法创造了极为有利的条件,出现了空前的繁荣景象,一系列民事法律相继出台。这主要包括:《婚姻法80.9提高婚龄》《经济合同法81》、《继承法85》、《城市私有房屋管理条例83》、《涉外经济合同法85》、《外资企业法86》、《商标法》、《专利法》、《企业破产法》、《技术合同法》等。同时,国务院也相继颁布了大量的民事法规,如《工矿产品购销合同条例》、《农副产品购销合同条例》、《借款合同条例》、《建筑工程勘察设计合同条例》、《建筑安装工程承包合同条例79》、《财产保险合同条例》、《加工承揽合同条例》、《仓储保管合同实施细则》、《企业法人登记管理条例》、《私营企业暂行条例》。

需要特别强调的是《中华人民共和国经济合同法》是我国除婚姻法外,最早出台的有标志性意义的民事法律。《经济合同法》的草拟工作,是从198010月开始的。经济合同法出台后,国务院整合十一届三中全会1978.12后有关部委发布的试行条例、意见、通知,先后批准颁布前述十几个单行条例,1985年又颁布了《涉外经济合同法》。经济合同法共七章57条,规定了经济合同的订立、履行、变更或解除、违约责任以及纠纷的解决等基本制度以及购销合同、建设工程承包合同、加工承揽合同、货物运输合同、供电合同、仓储保管合同、财产租赁合同、财产保险合同、技术合同等具体合同的基本规范。《经济合同法》确立了合同法的基本理念,包括(1)合同的订立必须贯彻平等互利、协商一致、等价有偿的原则,任何一方不得把自己的意志强加给对方,任何单位或个人不得非法干预(第5条);(2)合同依法成立即具有法律约束力,当事人必须全面履行合同规定的义务,任何一方不得擅自变更或解除合同(第6条);(3)当事人由于过错不履行合同义务或不能完全履行合同义务,应承担违约责任(第32条)。这些合同法的基本理念充分反映了商品经济发展的内在要求。对此后的民事立法和民事司法实践都有深远的影响。

在这里,我要特别说明两点:

1、经济合同法既是实体法也是程序法,在当时没有民事诉讼法的情况下(民诉法19823月颁布当年101日施行),该法专门规定了第五章经济合同纠纷的调解和仲裁,这是程序法方面的内容。还有经济合同的管理属于行政法方面的内容;

2、经济合同法有一条具有非常意义的特殊规定被以后的立法抛弃,个人认为非常可惜。这就是该法第三章经济合同的变更和解除第二十七条 凡发生下列情况之一者,允许变更或解除经济合同: 

    一、当事人双方经过协商同意,并且不因此损害国家利益和影响国家计划的执行; 

    二、订立经济合同所依据的国家计划被修改或取消; 

    三、当事人一方由于关闭、停产、转产而确实无法履行经济合同; 

    四、由于不可抗力或由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因,致使经济合同无法履行 

    五、由于一方违约,使经济合同履行成为不必要。 

    当事人一方要求变更或解除经济合同时,应及时通知对方。因变更或解除经济合同使一方遭受损失的,除依法可以免除责任的外,应由责任方负责赔偿。 

这个第四项中“由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因,致使经济合同无法履行”,实际上就是国际上通行的合同履行中的一个重要原则——“情势变更原则”。 所谓情势变更,是指合同有效成立后,因不可归责于双方当事人的原因发生情势变更,致合同之基础动摇或丧失,若继续维持合同原有效力显失公平,允许变更合同内容或者解除合同。情势变更原则的意义,在于通过司法权力的介入,强行改变合同已经确定的条款或撤销合同,在合同双方当事人订约意志之外,重新分配交易双方在交易中应当获得的利益和风险,其追求的价值目标,是公平和公正。“虽无过失但无法防止的外因”实际就是对情势变更适用条件最朴素的描述。但这个内容在19939月修改后的经济合同法中被删除,在以后的合同法中没有再出现。(主要争议在于:情势变更和不可抗力、正常的商业风险不易区分,不可抗力或可涵盖或情势变更所述情形不会出现等。2002年本人法学本科毕业论文“论确立情势变更原则的必然性”)出现此种情况如何规制?在合同法解释二发布前一般通过在合同约定的合同解除或变更的条件中进行约定,特别是涉外合同中更为必要(国际上情势变更的情形更为多发,出自然灾害以外的战争、罢工、集会、暴乱、海盗等有的认为属于不可抗力,有的认为属于情势变更。无争议的情势变更表现为意外事件、社会经济形势的急剧变化、物价飞涨、货币严重贬值、金融危机和国家政策的转变等事由)。直到20094月合同法解释二的发布,才使这个问题得到了彻底解决: 《合同法解释(二)》第二十六条规定:合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的,非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于当事人明显不公平或者不能实现合同目的的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。

虽然问题得到解决,但是解释条文明确指“非不可抗力”、又“不属于商业风险”,而是一个单独的“客观情况发生的重大变化”,而合同法只规定“不可抗力”的解除,这个解释显然也不是对“不可抗力”的扩展解释。这就有一个司法解释权扩张到创制规则,僭越立法权的问题。

除此之外,对人民法院司法实践指导意义最大的民事法律文件是最高法院1979年《关于贯彻执行民事政策法律的意见》和1984年《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》。

1979年《意见》的背景也看前言部分:建国以来,全国各级人民法院,根据党的政策和国家的法律,审理了大量的民事案件,开展了法制宣传教育工作,总结了丰富的实践经验,取得了很大的成绩。但是,由于林彪、“四人帮”的严重干扰破坏,把社会主义时期的民事政策、法律当作资本主义的政策、法律来批,造成了审判工作的极大混乱。为了拨乱反正,严格执行党和国家的各项民事政策、法律,调动一切积极因素,把工作的着重点转移到社会主义现代化建设上来,我们提出以下贯彻执行民事政策、法律的意见。主要两部分内容:一、关于婚姻家庭纠纷问题(一)准离与不准离的基本界限(二)包办强迫婚姻问题(三)买卖婚姻问题(四)事实婚姻问题(五)重婚问题(六)军婚问题(七)精神病患者的婚姻问题(八)被审查人员的婚姻问题(九)劳改、劳教人员的婚姻问题(十)离婚案件中的财物和生活费问题(十一)离婚案件中的子女抚养问题(十二)赡养问题(十三)收养问题。二、关于财产权益纠纷问题(一)宅基地问题(二)房屋问题(三)继承问题(四)赔偿问题

这一“意见”继承了1963年“意见”主要精神,把对婚姻家庭关系和对财产关系的调整顺序颠倒了一下,就像现在总则把通则调整对象人身关系财产关系位置颠倒过来是一个意思。这个意见的出台也反映了经过十几年的社会动荡婚姻家庭纠纷增多急需新的规则来调整,特别注意“被审查人员婚姻问题”,就是历史的特殊印记。“赔偿问题”的处理原则是“赔偿纠纷,一般应由当事人所在单位或有关部门处理。需要法院处理时,人民法院应本着有利安定团结的精神,根据党和国家的政策法律,分清是非责任。对有错误的要进行严肃的批评教育责令其检查,赔礼道歉。造成经济损失的,应负责赔偿。如需要治疗,要酌情让伤害者负担医疗费,其数额,一般以当地治疗所需医疗费为标准,凭单据给付。确实需要转院治疗的,应有医疗单位的证明。因养伤误工的损失,应与有关单位研究解决。无论医疗费和养伤误工补贴,都不能超出赔偿范围。”

1984年“意见”的背景从前言部分看政治气氛不比从前,基本没有政治术语:“为了准确地适用民事政策法律,正确、合法、及时地处理民事案件,保护国家、集体和公民的合法权益,我们根据宪法和有关政策法律规定的精神,以及各地的审判实践经验,就贯彻执行民事政策法律的若干问题提出以下意见”。其主要内容已经条文化,共有离婚、离婚时的财产处理、抚养扶养赡养、收养、继承、房屋、宅基地、债务、损害赔偿9个问题81条,体例清晰,条文简洁,极具操作性。每一问题开篇先规定此类问题总的原则,然后分条规定具体争议情形的处理方法。其中很多主要精神被以后立法所采用,绝大多数内容都成为以后制定修订法律的重要条文。很长时间内法院系统的民事司法统计报表就是这九个问题再增加“其他”共十个类型,经济案件司法统计报表就是工矿产品购销合同、农副产品购销合同、加工承揽合同、建筑安装工程合同、借款合同、仓储保管合同、建筑工程勘察设计合同、货物运输合同、其他合同等类型

例:(本意见全文)

637984这三个意见按现在的归类只是属于“司法解释性文件”,还不属于具有法律效力的司法解释,最高法院一度要求在裁判文书中不得直接引用,最终放宽到“根据民事法律政策有关规定”。在对司法解释的法律定位明确后又经过一段时间(1997.6.23司法解释工作若干规定),才可以像现在这样直接引用。

这一时期,虽然立法活动还在起步阶段,但民事司法理论和实务却非常活跃,比如审理离婚案件离与不离需要把握的四个要件:婚前基础、婚后感情、离婚原因、能否和好;由犯罪构成发展而来的损害赔偿责任的四个构成要件:行为的故意或过失、行为违法、损害后果、损害行为与后果之间的因果关系。这一原理后来被民法通则吸收入法:106条第2款规定:公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的,应当承担民事责任

《民法通则》的颁布实施。198511月,全国人大法工委、最高院和有关专家在民法草案(第四稿)的基础上,形成了《民法通则草案》。1986412,六届全国人大四次会议通过了《民法通则》,自198711施行。《民法通则》共计9156条,规定了民法的基本原则、公民(自然人)、法人、民事法律行为、代理、民事权利(包括所有权以及相关的财产权、债权、知识产权、人身权)、民事责任、诉讼时效等民法基本制度和涉外民事关系的法律适用。为了更好的实施《民法通则》,最高法院于1988年发布了《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》,计200条。

1986年《民法通则》的颁布实施,对我国民商事法律立法进程无疑具有里程碑意义。通则对保护民事主体的合法权益,正确调整民事关系,维护社会经济秩序,发挥了重要作用。民法通则既规定了一些民法的基本制度和一般性规则,也规定了合同、所有权及其他财产权、知识产权、民事责任、涉外民事关系法律适用等具体内容,可以说是一部“小民法典”。

可以说,我国在30年前就已初步形成了以民法通则为核心,包括经济合同法、婚姻法、继承法、涉外经济合同法、中外合资企业法,有关知识产权保护的规定等为系列的比较完整的民事法律体系。当时虽然没有单行的物权法和侵权责任法,但物权保护和侵权责任的原则性规定已在民法通则中体现。民法通则这部法律指引了人民法院民商事司法实践30年,影响巨大,功不可没。

《民法通则》颁布实施后,我国的民事立法进程进一步加快,1986年以来的主要民商事立法活动:199312月《公司法》、1997《合伙企业法》、1999年《个人独资企业法》等对公司法人主体进行规范;1994年《城市房地产管理法》、1998年的《土地管理法》、2002年的《土地承包法》、2007年的《物权法》(物权法的起草工作始于1993年。200212月,九届全国人大常委会对民法草案的物权法编进行了初次审议,后来将《物权法》提交十届全国人民代表大会第五次会议于2007316通过)等对财产权利保护进行规范;从1993年开始历经六年九届人大于19993月通过的《合同法》对合同行为进行规范;19956月的《担保法》规范和调整日益频繁的担保活动;2001年修订婚姻法、相继出台妇女儿童权益保护法92、未成年人保护91、老年人权益保护2012、反家庭暴力2015等方面的法律规范婚姻家庭方面的法律关系;专利权、著作权、商标权等知识产权保护方面的法律不断完善;1993年《产品质量法》、 1994年《消费者权益保障法》、2009年《侵权责任法》、2011年《道交法》等涉及侵权责任法律应时实施;《涉外民事关系法律适用法》由十一届全国人大常委会第十七次会议于20101028日通过,201141日起施行;多部与调整民商事法律关系有联系的商法、经济法、行政法不断颁布。至此,涵盖完整的民法典主要内容的单行法律均已颁布实施。按照党的十八大以来全面推进依法治国的要求,编纂制定统一《民法典》的条件基本具备、时机成熟。李鹏担任委员长的九届人大曾经启动民法典的立法工作, 2001年起草了民法草案分总则、物权、合同、人格权、婚姻、收养、继承、侵权行为和涉外民事关系的法律适用九编,1209条,2002年进行了常委会初次审议,由于各方面认识不一致,改回原来的“零售”模式。

19792001两次5664两次因故夭折,7901主动刹车转向)制定民法典的尝试虽然无果,但也富有成效,为逐步形成完整的民法体系、积累立法经验、推进民事立法发挥了重要作用,为编纂民法典奠定了较好的法律基础和实践基础(民法室副主任石宏语)

四、本次民法总则起草立法工作和民法典编纂进程

(一)高调启动 快速推进

据人大常委会法工委民法室杜涛副主任介绍:民法室自2110年涉外民事关系法律适用法出台后,2012年启动继承法修改,但未提交常委会,2012年主要精力民诉法修改,2013年消法修改。2014年十八届四中全会《关于依法治国若干重大问题的决定》中明确提出“加强市场法律制度建设,编纂民法典”,(对184中全会印象最深应该是确定12.4宪法日和宣布编纂民法典)2014年底启动民法总则的起草工作。总则的起草以通则为基础,进行归纳梳理,损益取舍、提取公因式。将民事法律制度中具有普遍适用性和引领性的规定写入草案,20166月、10月、12月常委会三次审议。三次会在后向社会公开发布征求意见,两次征求全国人大代表意见,并印发中央有关部门、地方人大、法学教学科研机构征求意见。20173月提交十二届全国人大五次会议审议,审议过程中又历经几次修改,到最后表决通过各种版本共66稿(杜涛语)

与此同时,全国人大常委会于201610月和11月在北京、四川、宁夏和上海召开四次座谈会,听取中央有关部门,各省、自治区、直辖市人大常委会和部分全国人大代表、基层立法联系点代表、法律实务工作者和专家学者等各方面的意见,并到基层进行实地调研。提请大会审议的《中华人民共和国民法总则(草案)》,是在广泛听取各方面意见、深入调研的基础上,反复修改形成的,充分体现了科学立法、民主立法的精神。

据统计,民法总则草案共三次向社会公开征求意见,收到15503人次提出的70227条意见。

(二)民法总则概况:

十二届全国人大五次会议15日表决通过《中华人民共和国民法总则》,国家主席习近平签署第66号主席令予以公布,自2017101日起施行。

  民法总则共分基本规定、自然人、法人、非法人组织、民事权利、民事法律行为、代理、民事责任、诉讼时效、期间计算和附则11章、共206条。

民法总则相较民法通则而言,有了很多变化和创新,这里仅举几例暂不详细介绍。如自然人中未成年限制行为能力人年龄由10岁降到8岁;监护制度监护对象扩大到成年人;法人分类由通则的企业法人、机关法人、事业单位法人、社团法人改变为营利、非营利、特别法人、非法人组织;取消原来一年的诉讼时效,改两年诉讼时效为三年……等等。

  民法总则贯彻全面依法治国要求,坚持人民主体地位,坚持从我国国情和实际出发,坚持社会主义核心价值观,弘扬中华优秀传统文化,总结继承我国民事法治经验,适应新形势新要求,全面系统地确定了我国民事活动的基本规定和一般性规则。

(三)民法总则在民法典中的地位:

民法总则是民法典的开篇之作,在民法典中起统领性作用。构建了我国民事法律制度的基本框架,既统领民法典各分编;也为各分编的规定提供依据。各分编在总则的基础上对各项民事制度作具体可操作的规定。

(四)民法典的编纂进程:

这次民法总则颁布后,随后进行的就是民法典的编纂。人大常委会法工委民法室副主任石宏说:编纂民法典的任务是对现行民事法律规范进行系统整合,编纂一部适应中国特色社会主义发展要求,符合我国国情和实际,具有中国特色、体现时代精神,内容协调一致、结构严谨科学的法典。

编纂民法典不是制定全新的民事法律,而是对现行的民事法律规范进行科学整理;也不是简单的法律汇编,而是要对已经不适应现实情况的规定进行必要的修改完善,对社会经济生活中出现的新情况、新问题作出有针对性的新规定。

民法作为中国特色社会主义法律体系的重要组成部分,是民事领域的基础性、综合性法律,被称为社会生活的百科全书,它规范人身关系和财产关系,涉及社会和经济生活的方方面面,同每个民事主体都密切相关。民法典将由总则编和各分编(目前考虑分为物权编、合同编、侵权责任编、婚姻家庭编和继承编等)六编组成。经党中央同意,编纂工作按照“两步走”的思路进行:第一步,编纂民法典总则编,即本次会议审议通过的民法总则;第二步,编纂民法典各分编,拟于2018年整体提请全国人大常委会审议,经全国人大常委会分阶段审议后,争取于20203月将民法典各分编一并提请全国人民代表大会会议审议通过,从而形成统一的民法典。

百年民法典结构比较

n    1911年大清民律草案有总则、债权编、物权编、亲属编、继承编五编

n    1926年北洋政府民律草案有总则、债编、物权编、亲属编、继承编五编

n    1929年中华民国民法典有总则、债、物权、亲属、继承五编

n    1956年民法草案有总则、所有权、债、继承四编

n    1964年民法草案(试拟稿)有总则、财产的所有、财产的流转三编

n    1979年民法草案有民法的任务和基本原则、民事主体、财产所有权、合同、智力成果权、财产继承权、民事责任、其他规定八编

n    2001年民法草案分总则、物权、合同、人格权、婚姻、收养、继承、侵权行为、涉外民事关系的法律适用九编

n    2017年开始编纂的民法典有总则编、物权编、合同编、侵权责任编、婚姻家庭编、继承编六编 

结束语:

综上所述,自上世纪初开始,我国民法典的编纂经历了百年坎坷历程,这次民法总则出台做为新民法典的开篇之作,让我们终于迎来民法典闪亮登场的曙光!那么,民法总则有哪些值得大家关注的亮点?对总则第一章“一般规定”我们应该如何理解和适用呢?我们在下一讲里介绍。

 

 

关闭窗口

您是第 2877982 位访客

Copyright©2010 All right reserved 河北省高级人民法院 版权所有   冀ICP备10016685号